ВС РФ в постановлении Пленума №53 для сферы гражданских правоотношений ввел понятие «номинальный руководитель», то есть лицо, которое входит в состав органов управления лишь формально, а ключевые решения принимает по указанию иного лица.
В дальнейшем в определении ВС от 15 ноября 2021-го № 307-ЭС19-23103(2) использованы понятия: «мнимый собственник» и «действительный собственник». Мнимый собственник — это лицо, которому имущество принадлежит лишь формально, а действительный собственник (должник) получает возможность владения, пользования и распоряжения имуществом без угрозы обращения на него взыскания по долгам со стороны кредиторов.
О формальном характере регистрации имущества на третьих лиц, хотя реальные полномочия собственника осуществлял должник, формальная регистрация титула собственника за доверенным лицом должника была основанием для вывода объектов недвижимости из имущественной массы должника.
О формальном характере регистрации имущества могут свидетельствовать следующие обстоятельства:
▪ номинальный владелец не обладал достаточным доходом ни для приобретения объектов недвижимости, ни для их содержания;
-
содержание осуществлялось за счет имущества должника;
-
продавцы связаны с должником (сотрудники охраны, подконтрольные должнику);
-
участки, принадлежащие должнику, расположены в непосредственной близости от спорных земельных участков;
-
между должником и номинальным собственником имеются доверительные отношения.
Иностранная компания также может быть определена как мнимый собственник если:
-
иностранная компания «техническая» и не ведет реальной хозяйственной деятельности;
-
уставный капитал иностранной компании сформирован имуществом, принадлежащим родственникам должника;
-
иностранная компания создана незадолго до банкротства должника;
-
в сделку по передаче активов включены условия, которые при обычном обороте не могут быть указаны в договоре.
Схемы, когда манипулируют конструкциями юридических лиц, в том числе с использованием компаний, созданных в юрисдикциях, где не обеспечена публичность данных о ее конечных бенефициарах для сокрытия или вывода активов из-под риска обращения взыскания на них, не должны подлежать судебной защите схемы. Ключевыми критериями для оценки наличия данной схемы будут являться фактически сложившиеся между сторонами отношения, их экономическая составляющая и доказательства принадлежности имущества должнику.
О схеме по выводу активов могут свидетельствовать следующие обстоятельства:
-
сокращенные сроки между сделками — день на регистрацию сделки от второго собственника к последующим;
-
отсутствие у покупателей доходов, позволяющих приобрести актив;
-
ни один из приобретателей не нес бремя собственника по уплате налогов и не получал дохода от его использования;
-
подконтрольность реальным собственникам имущества конечных приобретателей (включая иностранную компанию).
Таким образом, основополагающим принципом разрешения споров о наличии схемы по выводу активов будет не просто формально-юридическая оценка, а приоритет существа над формой, причем, иностранный держатель актива больше не является препятствием для кредиторов в ситуации, когда представлена совокупность доказательств о взаимосвязанности с должником и номинального статуса иностранца в сделке.