Законодательство предусматривает основания для возложения субсидиарной ответственности: заключение руководителем заведомо убыточных для компании сделок, выстраивание бизнес-моделей с аффилированными лицами (схемы), или необращение или несвоевременное обращение в арбитражный суд с заявлением о банкротстве компании.
Ввиду этого, в процессе хозяйственной деятельности необходим бизнес-план, т.к. этот документ что может стать преградой для возложения субсидиарной ответственности, причем, такой план должен быть реальным и исполнимым.
Соответственно, принятие всех управленческих решений должно происходить в соответствии с указанным планом, который при необходимости бизнес-план можно скорректировать. В случае возникновения финансовых трудностей следует составлять план финансового оздоровления компании.
Решения, которые принимаются в целях восстановления платежеспособности компании должны быть документально оформлены и, разумеется, обоснованы. Данные действия позволят обосновать, что руководитель не бездействовал, а напротив – предпринимал все возможные активные действия для предотвращения банкротства компании.
Кроме того, нужно внимательно подходить к заключению крупных сделок, тщательно проверять платежеспособность контрагентов и их деловую репутацию, а также следует проверять условия сделок, особенно с аффилированными лицами.
Разумность и добросовестность руководителя в этом случае будет подтверждена совокупностью документов, а значит, доказана, что сделает затруднительным привлечение его к субсидиарной ответственности.
Лицо, которое уполномочено выступать от имени общества с ограниченной ответственностью (далее – руководитель общества), при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей должно действовать в интересах представляемого им общества добросовестно и разумно.
Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на руководителя обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством (пункт 4 постановления № 62).
Если будет доказано обратное, то руководитель общества несет ответственность и обязан возместить убытки, причиненные по его вине обществу (пункт 3 статьи 53, пункт 1 статьи 53.1 ГК РФ, пункты 1 и 23 статьи 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Так, в частности, руководитель общества отвечает перед ним за убытки, причиненные в случае недобросовестного или неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) контрагентов по гражданско-правовым договорам, ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом (пункт 5 постановления № 62).
Убытки подлежат взысканию по правилам статьи 15 ГК РФ. Для их взыскания необходимо доказать противоправность поведения причинителя ущерба, наличие убытков и их размер с разумной степенью достоверности, а также причинно-следственную связь между указанным поведением и возникшими убытками (пункт 12 постановления № 25, пункт 6 постановления № 62).
Вина причинителя убытков презюмируется и в силу пункта 2 статьи 1064 ГК РФ может быть опровергнута им в суде (статьи 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ).
В деле о банкротстве кредиторы и арбитражный управляющий вправе потребовать возмещения убытков с руководителя общества-банкрота по корпоративным основаниям. Такой иск подается от имени самого должника (статья 61.20 Закона о банкротстве), который выступает прямым выгодоприобретателем по иску.
Цена данного иска, по общему правилу, не ограничена размером требований кредиторов, определяется по правилам статей 15, 393 ГК РФ и равна сумме всех убытков, причиненных контролирующим лицом подконтрольной организации.